- Что такое крупная сделка
- Для чего одобряют крупные сделки
- Для чего применяется в госзакупках
- Закупки по 44-ФЗ
- Закупки по 223-ФЗ
- Определение (понятие) крупной сделки в ФЗ об ОАО и ООО
- Как определить, является ли сделка крупной?
- Для АО
- Для бюджетных учреждений
- Для ООО
- Какое значение имеет факт отнесения сделки к крупным?
- В каких случаях сделка ООО не будет являться крупной
- Нужно ли одобрение крупной сделки в ООО?
- Считается ли сделка с одним учредителем не требующей одобрения?
- Каков порядок одобрения крупной сделки ООО?
- Что изменилось в 2020 году
- Что это за документ
- Виды документа
- Когда нужно такое одобрение в контрактной системе
- Почему заявки отклоняют?
- Важное изменение 2020 года
- Участники
- Особенности для одобрения крупной сделки у единственного учредителя
- Если сделка крупная для вашего контрагента
- Составные части решения учредителей
- Повестка
- Срок
- Требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника.
- О протоколе
- Кому предоставлять решение, а кому нет?
- Кто принимает решение об одобрении сделки?
- Отличие решения от протокола
- На что обратить внимание при составлении: форма и содержание
- Как формируется
- Что должно быть указано в документе?
- Готовый образец
- Образец решения о крупной сделке единственного учредителя ООО
- Образец решения об одобрении крупной сделки для нескольких учредителей ООО
- Что будет, если не одобрить крупную сделку
- Оспаривание крупных сделок
- Составление иска
Что такое крупная сделка
Крупной сделкой признается сделка, связанная с приобретением или отчуждением имущества, стоимость которого равна или превышает 25% балансовой стоимости активов компании. Стоимость активов определяется по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (см ст. 78 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 46 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
К существенным сделкам не относятся сделки, совершенные в ходе обычной деятельности компании.
В ходе обычной деятельности Решение не требуется:
- Если единственный участник ООО (акционер АО) одновременно является его единоличным исполнительным органом (ч. 7 ст. 46 14-ФЗ и абз. 1 ч. 3 ст. 78 208-ФЗ).
- Для индивидуальных предпринимателей, так как физическое лицо не обязано согласовывать сделки для себя.
При госзакупках юридические лица всегда должны представить Решение, а вот от индивидуальных предпринимателей такой документ не требуется. В коммерческих — на усмотрение клиента. Очень редко бизнес-клиенты требуют этот документ не только от юридических лиц, но и от индивидуальных предпринимателей.
Для чего одобряют крупные сделки
Потенциальный поставщик не имеет права участвовать в электронных договорных процедурах без регистрации в ОВОС и автоматической аккредитации на электронных площадках после регистрации. Среди документов, которые для этого нужны, есть решение об одобрении или совершении крупной сделки по 44-ФЗ для ООО, как с одним участником, так и с несколькими учредителями.
В этом документе отражается максимальная сумма, которую участник государственных закупок готов потратить на заключение и оплату государственного или муниципального контракта. На это указывают нормы п. 8 ч. 2 ст. 61 44-ФЗ.
Понятие крупной сделки раскрыто в п. 1 ст. 46 14-ФЗ от 08.02.1998 — это договоры, превышающие установленный максимальный лимит финансово-хозяйственной деятельности и отвечающие одному из условий:
- Предназначен для приобретения или продажи активов компании.
- Вы должны передать недвижимость компании во временное распоряжение третьим лицам. Допускается передача права использования результатов интеллектуального труда по специализированной лицензии.
Балансовая стоимость или цена имущества, вовлеченного в договор, устанавливается на уровне 25% и более от общей балансовой стоимости активного имущества общества. Все данные о затратах представляются в соответствии с текущей бухгалтерской отчетностью.
Для утверждения основных договоров организации, осуществляющие государственные закупки, используют как действующую законодательную базу, так и собственные правила, закрепленные в учредительных документах и уставах.
Закон допускает ситуацию, когда решение о согласии на крупную сделку по результатам электронных процедур принимается лицом, уполномоченным на аккредитацию участника заключения договора (п. 8 ч. 2 ст. 61 44-ФЗ).
Для чего применяется в госзакупках
Участие в заключении контрактов подразумевает регистрацию потенциальных поставщиков не только на электронных площадках, но и в Единой информационной системе. Если исполнитель зашел на СЭ до 31.12.2018, то он должен зарегистрироваться в ЕИС не позднее 31.12.2019.
Для успешного прохождения процедуры регистрации подготавливается и сканируется ряд учредительных и организационных документов. Решение о крупной сделке одним учредителем или несколькими учредителями является обязательным приложением к документации, которое необходимо отсканировать и приложить к заявлению об аккредитации.
Данные о максимальной сумме крупных договоров также указываются во вторых частях заявок на участие в электронных процедурах. Если цена договорных обязательств и размер их обеспечения превышают обычный предельный размер финансово-хозяйственной деятельности контрагента, то в такой ситуации вынести решение об одобрении или о заключении крупной сделки в соответствии с п абзац 4 части 5 ст. 66 Федерального закона № 44-ФЗ является обязательным.
Если договор на конкретную покупку невелик для участника, оформите соответствующий акт и приложите его к заявке.
Члены закупочной комиссии внимательно анализируют состав второй части заявки, и при нарушении этого требования оферент отклоняется (п. 1 ч. 6 ст. 69 44-ФЗ).
Регистрация является частью обязательной документации юридических лиц. Поэтому решение об одобрении крупной сделки для индивидуальных предпринимателей и лиц, участвующих в заключении договора, не должно предоставлять такую запись клиенту даже при авторизации на электронных площадках.
Если в процессе аккредитации участник заказа приложил решение об утверждении с указанием суммы, а в электронном договоре, в котором участвует этот поставщик, цена договора выше, то требуется новое решение.
Закупки по 44-ФЗ
Решение прилагается к заявке при регистрации поставщика в ЕИС, но есть проблемы с интеграцией портала и сайтов, не все документы сразу передаются в личный кабинет ЭТП. Поскольку Решение требуется при каждой покупке, лучше перестраховаться и продублировать документы во второй части заявки.
Подготовка документов
До 2019 года все участники госзакупок аккредитовывались отдельно на каждой федеральной площадке. При этом сайты всегда тщательно проверяли документы. Если Решение о количестве было составлено неправильно, оператор отклонял запрос и отмечал конкретную ошибку в документе. После этого участник отредактировал его и снова подал заявку на аккредитацию.
В течение 2019 года все участники государственных закупок должны были зарегистрироваться в Единой информационной системе (далее — ЕИС). После регистрации в ЕИС документы переводятся в личные кабинеты федеральных сайтов автоматически без дополнительной проверки. Таким образом, если у вас есть ошибка в Решении, об этом будет известно не в момент регистрации в ОВОС, а когда ваша заявка будет отклонена по этой причине. Поэтому к подготовке всех документов следует подходить максимально ответственно.
На что обратить внимание при принятии решения
Отметим шесть правил:
- Решение о согласии на крупную сделку принимается общим собранием участников общества. Если компанию образует один партнер, он принимает решение самостоятельно.
- Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должно соответствовать требованиям, установленным ст. 181.2 ГК РФ. Если в ООО несколько учредителей, решение общего собрания принимается большинством голосов. Возможны два варианта составления такого протокола: нотариально удостоверенный или самостоятельно, но в строгом соответствии с ч. 4 ст. 181.2 ГК РФ.
Решение должно содержать формулировку: «В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии подтверждается подписанием документа всеми участниками общества, присутствовавшими на собрании».
- Сумма решения должна относиться к каждой отдельной транзакции, а не к общему количеству всех транзакций в организации. Было бы ошибкой написать «одобрить сделки на сумму 10 000 000 (Десять миллионов) рублей». Клиент не обязан подсчитывать, сколько сделок заключил участник с момента появления документа. Правильно было бы указать: «Максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать 10 000 000 (десять миллионов) рублей».
- Обязательно укажите в Решении срок его действия. Если этого не сделать, документы действительны в течение одного года. Не все помнят это правило, поэтому клиенты часто отклоняют приложение с просроченным решением.
Из судебной практики: в ходе рассмотрения дела установлено, что в представленном участником решении не указан срок, в течение которого сделки могли быть осуществлены. В этом случае решение действительно в течение одного года. На момент проведения аукциона этот срок уже истек. Аргумент о том, что исполнение таких договоров является нормальной хозяйственной деятельностью компании, не сработал. Документ: Определение Вооруженных Сил Российской Федерации от 25 марта 2019 г. № 310-ЭС19-1603.
- Сумма в Решении должна быть указана цифрами и буквами. Сумму лучше указывать с запасом, чтобы не переделывать документ перед каждой заявкой. Ограничений по номерам нет, многие провайдеры указывают в решении сумму «1 000 000 000 (млрд) рублей».
Забавный случай: один из наших клиентов указал в решении «безлимит рублей 00 копеек». Этого делать не следует, в решении должна быть указана конкретная максимальная сумма сделки.
- В 2019 году все закупки по 44-ФЗ перешли в электронный вид, поэтому не забудьте добавить в Решение всевозможные закупочные процедуры, а не только электронные аукционы.
Закупки по 223-ФЗ
В большинстве закупок по 223-ФЗ есть условие, что участник должен предоставить решение об одобрении сделки или сведения о том, что сделка не крупная с обоснованием. Поэтому его тоже нужно прикладывать к каждому заявлению.
Очень редко, но все же встречается условие о том, что Решение должно быть составлено по конкретной сделке, которую планируется заключить в результате покупки. Всегда внимательно читайте документацию и при необходимости корректируйте Решение перед отправкой запроса.
Рекомендуем вам подготовить собственный универсальный документ, который подходит как для закупок по 44-ФЗ, так и по 223-ФЗ.
Вы можете использовать эти шаблоны для составления решения:
- Решение о сумме сделки для одного участника .
- Протокол общего собрания участников.
Определение (понятие) крупной сделки в ФЗ об ОАО и ООО
Что является существенной сделкой для ООО и АО? Несмотря на то, что данные организационно-правовые формы бизнеса имеют существенные отличия, критерии определения крупной сделки с их участием практически одинаковы.
Правомерно считать сделку крупной сделкой, одновременно отвечающей следующим признакам (п. 1 ст. 46 закона «Об ООО» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 1 ст. 78 закона» В АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ):
1. Вне обычной хозяйственной деятельности организации.
При этом к таким сделкам не относятся те, которые характерны для правоотношений, в которые вступают организация или иные общества, осуществляющие аналогичные виды экономической деятельности (при условии, что такие сделки не влекут за собой ликвидацию общества, изменение ее тип или существенное изменение масштаба организации).
2. В случае приобретения, продажи или аренды товаров либо предоставления лицензии на использование результатов интеллектуальной деятельности.
3. Характеризуется ценой или балансовой стоимостью товара (являющегося предметом сделки) более 25% балансовой стоимости всех активов общества по состоянию на 31 декабря года, предшествующего году в что это было осуществлено сделка совершена.
При покупке более 30% акций ПАО в порядке, регламентированном главой XI.1 Закона № 208-ФЗ, покупатель обязан подать публичную оферту — предложение о приобретении акций у других владельцев ценных бумаг. При этом в стоимость сделки входит не только цена приобретаемых акций, но и цена других акций, которые покупатель должен попытаться выкупить у нынешних владельцев.
Как определить, является ли сделка крупной?
Чтобы рассчитать, является ли сделка ООО крупной, необходимо:
1. Возьмите бухгалтерский баланс за год, предшествующий году, в котором была заключена сделка, и ознакомьтесь с балансовой стоимостью всех активов компании (строка 1100).
2. Ознакомиться со стоимостью имущества, приобретаемого (продаваемого или сдаваемого в аренду) по договору с контрагентом.
3. Сравните стоимость имущества по договору с балансовой стоимостью (которая может включать другие расходы, связанные с приобретением актива, например, стоимость доставки).
Если имущество приобретается участником сделки, то в последующем расчете учитывается покупная цена имущества; если продано, большую стоимость при сравнении балансовой стоимости и цены продажи; при аренде — балансовая стоимость (п. 2 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ).
4. Разделить сумму, учтенную в п. 2, на сумму в п. 1.
При сумме баллов более 0,25 сделка считается крупной (при соблюдении остальных критериев, перечисленных выше) и требует одобрения собственников бизнеса, если иное не предусмотрено законодательством.
Для АО
Критерии отнесения сделки к крупной предусмотрены статьей 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208 «Об АО». Любая операция, связанная с этими областями, будет считаться крупной операцией:
- Покупка.
- Отчуждение прав.
Если стороны в целях сокрытия сделки на крупный размер совершили сделку на меньший размер, суд применяет правила, относящиеся к прикрытой сделке, и признает заключенную сделку заключенной на более крупный размер
Посмотреть заключение суда
Сделка будет кредит, кредит, залог.
Важными сделками будут сделки с объектами, стоимость которых равна более 25% балансовой стоимости активов АО. Информация для анализа берется из отчета на дату закрытия периода.
Для бюджетных учреждений
Пунктом 13 статьи 9.2 Федерального закона № 7 «Об НКО» от 12 января 1996 года установлено: крупная сделка может быть совершена учреждением только при наличии согласия вышестоящего органа. Этот же закон устанавливает, что сделка будет считаться крупной, если ее стоимость превышает 10% балансовой стоимости активов.
Прощение значительной части долга коммерческой организацией не является сделкой в рамках обычной деятельности и может рассматриваться как существенная сделка или сделка между заинтересованными сторонами
Посмотреть заключение суда
Соответствующая информация для анализа берется из значений по строке 410 баланса учреждения. Данные обновляются на дату закрытия отчета. Однако в письме может быть прописан меньший размер СС.
Для ООО
Критерии признания сделки крупной указаны в статье 46 Федерального закона № 14 «Об ООО» от 8 февраля 1998 года. Для определения крупной сделки необходимо выполнить следующие действия:
- Стоимость объекта соотносится с балансовой стоимостью активов ООО.
- Учреждение, выходящее за рамки стандартных бизнес-операций.
Объектом крупной сделки могут быть различные активы: оборудование, недвижимость, движимое имущество. Но это также и нематериальные ценности: акции, интеллектуальная собственность.
ДОВОЖУ ДО ВАШЕГО СВЕДЕНИЯ!
Критерии определения крупной сделки могут быть установлены уставом ООО.
Какое значение имеет факт отнесения сделки к крупным?
Наличие законных оснований для признания сделки существенной позволяет собственникам фактически защитить свой бизнес от нежелательных и несогласованных действий генерального директора. Если сделка, соответствующая критериям крупной сделки, будет совершена без одобрения собственников, у них будет юридическая возможность оспорить ее.
Заключение крупной сделки для ООО или АО, как правило, накладывает на хозяйствующего субъекта ряд масштабных обязательств. Чаще всего финансовые (например, связанные с оплатой купленных товаров). Принятие таких обязательств без ведома владельцев компании или их агентов во многих случаях является крайне нежелательным сценарием для бизнеса.
Здесь может быть и составляющая коррупции (когда директор договаривается о крупной закупке у «своего» поставщика), и некомпетентность менеджера (когда поставщик не «свой», но и не самый выгодный, что только собственники знаете., а директор по неопытности об этом не подозревает).
В каких случаях сделка ООО не будет являться крупной
Пункты 7-8 статьи 46 ФЗ № 14 устанавливают критерии сделок, которые не будут признаваться крупными. Если сделка соответствует этим критериям, то не обязательно соответствие правилам крупной сделки, получение решения собрания не требуется. Рассмотрим эти критерии:
- Операции в рамках обычной хозяйственной деятельности. Например, ООО приобрело необходимое для работы оборудование с последующим заработком. Это также кредиты на текущие нужды. Стандартный характер операции не определяется лицензиями компании на какое-либо направление деятельности. Его нормальность необходимо устанавливать в каждом конкретном случае.
- Часть уставного капитала передана ООО.
- В рамках реорганизации произошла передача прав собственности.
- Государственные контракты на стандартных условиях.
- Операции, которые требуются по закону. Эти транзакции облагаются установленными сборами и расходами.
- Акции были приобретены на основании обязательного предложения.
- Операции выполняются на основании предварительного договора.
Операции, осуществляемые одним учредителем, не будут считаться крупными на основании пункта 7 статьи 46 ФЗ № 14. Факт наличия в ООО единственного участника должен быть подтвержден выпиской из ЕГРЮЛ.
Нужно ли одобрение крупной сделки в ООО?
Руководителю компании, зарегистрированной как ООО, а также директору АО важно получить согласие на данную сделку от определенных уполномоченных лиц (далее в статье мы рассмотрим, как оно может быть дано).
Соответствующая сделка, совершенная без согласования, может быть оспорена в суде на основании положений ст. 173.1 ГК РФ. При этом оспорить его могут лица, владеющие не менее чем 1% уставного капитала ООО (п. 4 ст. 46 Закона 14-ФЗ). Одобрение крупной сделки для ООО можно получить и после ее завершения. Главное, чтобы согласие уполномоченных лиц было получено до рассмотрения дела в суде (п. 5 ст. 46 Закона 14-ФЗ).
При этом законодательством предусмотрено совершение сделок, подпадающих под критерии крупных, без получения согласия какого-либо лица. Например, если у ООО один учредитель, он же и генеральный директор.
Приобретение единственным учредителем компании полномочий генерального директора имеет нюансы – с ними вы можете ознакомиться в статье «Пример трудового договора с генеральным директором ООО» .
Тем не менее, есть еще ряд причин, чтобы воспользоваться шансом не одобрить крупную сделку. Изучим детали свободно заключаемых «крупных» договоров более подробно.
Считается ли сделка с одним учредителем не требующей одобрения?
Да, это так, как мы уже отмечали ранее. Кроме того, крупная сделка по вышеуказанным критериям с участием ООО не требует одобрения, если (п. 7 ст. 46 Закона 14-ФЗ):
1. Осуществляется в рамках реорганизации ООО (как вариант, по договору слияния с другим обществом или присоединения к нему).
Подробнее о деталях реорганизации ООО вы можете узнать в статье «Пошаговая инструкция реорганизации ООО в форме присоединения» .
2. Предполагает получение обществом доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом 14-ФЗ.
3. Осуществляется обществом в силу закона по цене, установленной в нормативных актах.
4. ООО приобретает ценные бумаги ПАО в рамках обязательного размещения.
5. Заключение крупной сделки для ООО осуществляется по правилам, определенным предварительным договором, а также при условии, что этот договор:
- содержит информацию, удостоверяющую факт одобрения сделки;
- он заключается с одобрения лиц, давших согласие на сделку.
Давайте теперь изучим, как обеспечить легитимность важной сделки, которая, в свою очередь, требует согласия на ее осуществление.
Каков порядок одобрения крупной сделки ООО?
Он заключает важную сделку для ООО, как мы отмечали ранее, его генерального директора. На момент ее осуществления (или, если это произошло, на момент признания судом недействительным иска о признании сделки) он должен иметь на руках — как условие юридически признанного «основного» договора — решение утвердить заключение договора:
1. Размещено Уполномоченными лицами — Участниками общего собрания собственников ООО. Если в компании есть совет директоров, то выдается им при условии, что:
- совет директоров имеет соответствующие полномочия в соответствии с уставом ООО;
- стоимость имущества, являющегося предметом сделки, составляет от 25% до 50% стоимости имущества ООО.
2. Содержащаяся в нем информация (если иное не установлено законом):
- о лицах, выступающих сторонами в сделке;
- бенефициары;
- цена, предмет договора;
- об иных существенных условиях сделки или механизме их определения.
3. Содержащие по требованию уполномоченных лиц инструкции:
- о верхнем или нижнем пределе стоимости реализации товаров или порядке их установления;
- разрешение на заключение ряда подобных договоров;
- альтернативные условия договора, заключение которых требует согласования;
- одобрение сделки при условии заключения нескольких договоров одновременно.
4. Содержит по требованию уполномоченных лиц срок действия постановления.
Образец решения (протокола) о согласии на заключение (одобрение) крупной сделки ООО Вы можете скачать на КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к этой правовой системе, вы можете бесплатно пройти тест на полный доступ.
В случае, если этот срок не указан, решение считается действительным в течение 1 года со дня его принятия, если особенности утвержденной крупной операции или обстоятельства принятия решения не предполагают иного.
Что изменилось в 2020 году
23 июля 2020 года на сайте ФАС было размещено важное разъяснение для продавцов о порядке подачи решения об одобрении крупной сделки. Не указывайте его во второй части заявки, так как он отправляется электронной площадкой вместе с другими документами, которые были предоставлены при регистрации в ОВОС.
Если сумма заключаемого контракта превышает сумму, указанную в этом документе, поставщик может:
- Измените его через ЕИС при подаче заявления.
- Представить во второй части документ, соответствующий цене договора.
В том же письме ФАС с пояснением сделан еще один важный вывод:
ВАЖНО!: 44-ФЗ содержит исчерпывающие требования к предоставлению решения об одобрении крупной сделки, а предъявление каких-либо дополнительных требований к оформлению и содержанию такого решения является излишним и незаконным.
Напомним, что 25 декабря 2019 года Верховный суд при рассмотрении судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о коммерческих организациях пришел к выводу о необходимости протоколирования решений в ООО, в том числе состоящих одного участника. Узнайте больше о том, как эти выводы повлияли на решения об утверждении крупных сделок.
Что это за документ
Сделка считается крупной, если она выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности и связана с приобретением или реализацией активов акционерного общества (более 30% акций) либо предусматривает передачу активов во временное пользование либо по лицензии (п. 1 ст. 46 № 14-ФЗ). Также в обоих случаях цена таких сделок должна составлять не менее 25% балансовой стоимости активов общества с ограниченной ответственностью (ООО).
При необходимости они утверждают такие договоры в соответствии с законодательством Российской Федерации (14-ФЗ, 174-ФЗ, 161-ФЗ и др.) или в соответствии с правилами, содержащимися в Уставе контрагента. В остальных случаях это делает представитель провайдера, уполномоченный на получение аккредитации на ЭТП.
В ООО за эту процедуру отвечает общее собрание. Если в организации имеется совет директоров, то на основании Устава принятие договоров о таких операциях может быть передано в его компетенцию.
ВАЖНО: Решение об одобрении крупной сделки для ИП не обязательно! Выдается только ООО.
26 июня 2018 года Верховный Суд вынес постановление пленума, в котором проанализировал основные разногласия относительно утверждения основных операций и договоров, в которых есть заинтересованность.
Виды документа
Если в организации только один учредитель, он же и руководитель, то он обязан принять решение самостоятельно. Документ будет называться «Решение единственного акционера» и не потребует проведения общего собрания учредителей.
Если учредителей несколько и все они пришли к единому решению о совершении крупной сделки, то составляется специальный протокол собрания учредителей. Это можно назвать решением учредителей одобрить крупную сделку.
В принципе, название здесь особой роли не играет. Главное – это содержание документа и соблюдение требований к формированию документа.
Когда нужно такое одобрение в контрактной системе
Чтобы начать участвовать в государственных закупках, необходимо зарегистрироваться в ЕИС. Для этого предоставьте общий пакет документов, в который входит согласие на сделку. Обратите внимание: это требуется всегда, даже если покупка считается небольшой. Что касается провайдеров, прошедших аккредитацию до 31.12.2018, то они обязаны зарегистрироваться в ЕИС до конца 2020 года. И тем, и другим потребуется актуализированный образец решения о крупной сделке по 44-ФЗ.
Сведения также должны быть включены во вторую часть заявления, если этого требует закон или учредительные документы, а также когда для участника важны как положение договора или заявления, так и сам договор. При отсутствии данной информации кандидат может быть отклонен в любой момент до заключения договора. Ответственность за проверку данных возлагается на аукционную комиссию заказчика (п. 1 ч. 6 ст. 69 № 44-ФЗ).
ВАЖНО ИП, в отличие от ООО, не являются юридическими лицами. Следовательно, они освобождаются от обязанности предоставления указанного документа для его аккредитации в ЭТП.
Почему заявки отклоняют?
Известно, что ООО, осуществляющее госзакупки, должно после аккредитации на сайте госзакупок прикладывать к каждой заявке решение/протокол об одобрении крупной сделки. Документ достаточно формальный, но в последние месяцы все больше заявок отклоняют из-за проблем с ним.
И вот в чем дело. Верховный Суд в своем Докладе от 25 декабря 2019 года перевернул с ног на голову всю сложившуюся годами практику в этом вопросе (в частности, о том, как такие решения должны быть составлены и заверены).
Юристы уже подробно разобрали эти объяснения, но здесь я не буду вас мучить казуистикой (если вам интересно, поищите в Интернете, информации много).
Короче: возмущаться нет смысла, мы приспосабливаемся….
Пойдем на практику
Что делать:
- Смотрите свое решение.
Если оно было принято до 25.12.2019, укажите срок действия данного решения. Если срока нет, то срок годности. У вас не будет никаких проблем до конца этого периода.
- Посмотрите на свое письмо.
Есть ли предложение, как утвердить решения общего собрания участников ООО? Если уже прописана какая-то (не нотариальная) процедура согласования, то все хорошо. Убедитесь, что решения подтверждены в соответствии с этим приказом.
- Беда?
Если порядок не установлен в уставе, а срок действия «старого» решения истек или вот-вот истечет, поздравляем, у вас проблемы.
Как это решить?
Есть 3 варианта:
- Напишите новое решение об одобрении крупных сделок и применяйте его везде (пишите только срок действия от 5 до 10 лет)))
- Внести изменения в устав ООО, включив положения об альтернативном (без нотариального) порядка утверждения решений.
- Принять решение о том, что дополнительно все решения учредителей будут удостоверены альтернативным способом (не нотариально). Это решение еще нужно будет один раз заверить у нотариуса.
При наличии такого решения (не удостоверенного нотариусом до 25.12.2019 г.) то ранее принятые на его основании решения об одобрении сделок остаются в силе, а новые не могут быть совершены (один из шагов 1-3 ст надо сделать).
Важно! Все это касается и тех ООО, у которых есть учредитель. Не ищите логики, просто примите ее.
Каковы альтернативные методы проверки?
— подписание протокола всеми участниками ООО;
— подписание протокола всеми присутствующими участниками ООО;
— Подписание протокола председательствующим и секретарем собрания.
Важное изменение 2020 года
В утверждении должен быть указан срок действия. В противном случае документ считается действительным в течение одного года с момента принятия. При обнаружении задержки клиент имеет право отклонить участника. К такому выводу пришел Верховный суд в Постановлении № 310-ЭС19-1603 от 25 марта 2019 года. Ознакомьтесь с документами и скачайте обновленные примеры в конце статьи.
ВАЖНО Если в документе не указан срок действия, то он действителен в течение одного года с момента выдачи.
Участники
Принятие решений в организации может происходить по различным сценариям. Все будет зависеть от подготовки учредительных документов. Наиболее распространена ситуация, когда у компании есть учредитель и несколько участников, но есть и другие способы. Каждый из участников общего собрания учредителей может иметь разный процент голосов. Без кворума всех учредителей протокол собрания недействителен. Решение принимается большинством голосов. Не все учредители могут согласиться на крупную сделку.
Особенности для одобрения крупной сделки у единственного учредителя
ООО, в которых имеется только один учредитель, выполняющий функции единоличного исполнительного органа, оформлять такой документ не обязаны (п. 7 ст. 46 № 14-ФЗ).
Но в п. 8 ч. 2 ст. 61 № 44-ФЗ установлено, что для прохождения аккредитации на ЭТП участники электронного аукциона должны предоставить указанные сведения независимо от формы собственности. В противном случае участие в аукционе невозможно.
Необязательно включать эту информацию во вторую часть заявки. Считается, что если поставщик не предоставил такие данные, заключение договора не подпадает под рассматриваемую категорию. Но как показывает практика, даже решение одного участника об одобрении крупной сделки на всякий случай прилагается к общему пакету документов. Здесь важно не ошибиться, иначе есть риск, что участник аукциона будет отклонен из-за того, что он предоставил недостоверную информацию. Такие случаи оспариваются Федеральной антимонопольной службой, но такая процедура увеличивает срок заключения договора.
Если сделка крупная для вашего контрагента
Может оказаться, что для вашей компании сделка обычная, а для контрагента крупная, тогда вы рискуете потерять то, что купили, из-за войны партнеров в компании контрагента. Такая ситуация крайне редка, есть юридические условия, но все же.
Компания не обязана выяснять у контрагента, является ли для него крупной сделка. Проверьте баланс, а также рассчитайте процент от цены актива. Это положение п. 18 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26 июня 2018 г. Но для достоверности лучше выяснить этот момент. А при необходимости запросить протокол согласования договора с вами.
Составные части решения учредителей
Работа должна иметь вступительную часть в виде заголовка и пояснительного абзаца, а также описание повестки дня, принятое решение и подписи. Заголовок содержит стандартные данные о наименовании организации, ее реквизитах, дате и городе составления. Документ должен иметь номер. Через него документ затем вносится в учетные документы организации.
Определяющая часть носит описательный характер и состоит из указания:
- Места встречи. Хотя город уже указан, территориальная принадлежность в этом пункте уточняется посредством конкретного адреса.
- Даты.
- Время начала и окончания регистрации участников. Это формальный пункт, но его наличие свидетельствует об осведомленности о завершении решения учредителей об одобрении секретарем крупной сделки.
- Список участников собрания. Обязательно указать, есть кворум или нет. Без него все остальные действия и подписи будут недействительны.
- Информация о том, кто из участников имеет какой процент голосов. Эти данные взяты из учредительных документов.
- Время открытия и закрытия заседаний.
- ФИО секретаря, который записывает решение учредителей в соответствующей форме.
Повестка
Основную часть решения составляет нумерованная повестка дня. Нумерация является обязательным условием, даже если в списке всего один элемент. И в данном случае это будет пункт «Об утверждении крупной общественной операции». При описании обсуждения в документе должны быть указаны:
- Объект сделки. Это могут быть как материальные блага, так и интеллектуальная собственность.
- Планируется покупка, продажа, аренда или иные действия с ценным товаром.
- Точная цена сделки.
- Каковы условия сделки.
- С кем планируется провести важную для организации сделку.
Каждый из пунктов текста документа должен быть обсужден участниками. Как минимум должна быть информация о том, кто внес предложение, его суть и аргументы. Если все остальные учредители согласны, принимается единогласное решение. В противном случае мнение каждого участника собрания заносится в протокол. Это обязательные правила ведения этих документов.
После каждого из пунктов должна идти фраза «Решено» и результаты голосования по поставленному вопросу. Эти результаты должны быть выражены в процентах. В конце можно написать, были ли еще вопросы во время встречи.
Срок
На практике бывают ситуации, когда транзакция затягивается. Чтобы не утонуть в процедурах о законности сделок, государственными органами утвержден период времени, в течение которого остается в силе решение о совершении крупной сделки.
Автоматически период согласования конкретной сделки будет равен одному календарному году. Если, конечно, срок утверждения не указан заранее в уставных документах организации или в протоколе собрания учредителей. Так что решение по этому вопросу уже принято.
Требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника.
Общество с ограниченной ответственностью обратилось в регистрирующий орган с заявлением о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц (далее — Единый государственный реестр юридических лиц) сведений о начале процедуры реорганизации юридического лица в форме о присоединении к нему другого юридического лица.
Регистрирующий орган вынес решение об отказе в государственной регистрации юридического лица в связи с отсутствием нотариального удостоверения решения единственного участника общества, которое требуется в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ. Федерация. Отказ регистрирующего органа был обжалован в арбитражный суд.
Решением суда первой инстанции, оставленным без изменений судом апелляционной инстанции, установленные требования выполнены, так как суды посчитали, что законодательство не требует легализации решения единственного участника общества.
Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и решение апелляционной инстанции, в удовлетворении иска отказал, указав, что подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ направлен на устранение фальсификация решения, принятого высшим органом управления компании, и действие этого правила равноценно в той мере, в какой оно распространяется на решение единственного участника компании, которое также подвержено риску фальсификации. Кроме того, закон не содержит исключения в отношении решений единственного участника в части требования нотариального удостоверения, установленного подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации
О протоколе
Для регистрации участника закупки в Единой информационной системе помимо сведений о нем, выписки из ЕГРЮЛ, учредительных документов система запрашивает такой документ, как решение об одобрении крупной сделки. Ранее при регистрации на сайте участник также должен был прикрепить это решение. Что это за документ и кто именно должен его составить и прикрепить к системе?
Кому предоставлять решение, а кому нет?
В соответствии с пунктом 5 Постановления Правительства от 30.12.2018 № 1752 («Правила регистрации участников договоров в ЕИС»), при регистрации в ЕИС участник должен предоставить решение или копию решения о согласии на крупные сделки или о последующем одобрении крупных сделок по результатам электронных процедур от имени участника договора — юридического лица или иностранного юридического лица (либо аккредитованного филиала, представительства иностранного юридического субъекта) с указанием максимальных параметров условий сделки.
В части 6 правил регистрации участников описаны сведения и документы, которые должен предоставить участник, физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. Решения по сделкам в этом списке нет и быть не может. Физическое лицо действует от своего имени, представляет свои личные интересы, поэтому по закону не имеет статуса. За все сделки он несет персональную ответственность и его бумажное одобрение соответственно не нужно.
В соответствии с пунктами 1-2 ст. 24.1. 44-ФЗ, не допускается требовать предоставления сведений или документов, не установленных Постановлением Правительства на момент регистрации участников.
Поэтому уважаемые ИП и физические лица, кроме копии всех страниц паспорта, никаких документов в ЕИС не прикреплять! Введите недостающую информацию в пустые поля (номер телефона и т.д.), автоматически будет сформирована выписка ЕГРИП. Решение об одобрении (совершении) крупной сделки не является вашим документом, его у вас быть не должно.
Кто принимает решение об одобрении сделки?
Сделка считается существенной, если она выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности юридического лица и связана с приобретением (или продажей) имущества. Порядок одобрения сделки регулируется законодательством в зависимости от организационно-правовой формы.
Так, например, в соответствии с Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208 «Об акционерных обществах» крупная сделка совершается с согласия совета директоров общества или общего собрания акционеров.
Для государственных/муниципальных унитарных предприятий крупная сделка совершается с согласия собственника имущества (161-ФЗ).
Автономные учреждения, руководствуясь 174-ФЗ, проводят крупную сделку с одобрения своего наблюдательного совета.
Некоммерческие организации руководствуются 7-ФЗ. Они могут принять решение о крупной сделке только с предварительного согласия органа, осуществляющего функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения.
Ну а общества с ограниченной ответственностью руководствуются 14-ФЗ, согласно которому решение о крупной сделке принимает общее собрание общества.
Помимо действующих федеральных законов и нормативных правовых актов, условия совершения крупной сделки могут быть указаны в учредительных документах юридического лица.
Отличие решения от протокола
Если в компании есть учредитель, он единственный участник, то он вправе принять решение о крупной сделке. Протокол составляется, если у общества несколько собственников, на общем собрании. При этом указывает председательствующему и секретарю собрания на наличие кворума. Если в компании есть совет директоров, то, согласно уставу, он может быть уполномочен принимать решения о сделке.
На что обратить внимание при составлении: форма и содержание
В законодательстве РФ нет единого образца согласования, но п. 3 ст. 46 № 14 Федерального закона поясняется, что такой документ требует указания следующих данных:
- Лицо, являющееся стороной договора и выгодоприобретателем.
- Цена.
- Объект соглашения.
- Иные существенные условия или порядок их определения.
Допускается не указывать выгодоприобретателя в случае невозможности его определения на момент согласования документа, а также в случае заключения договора по результатам аукциона.
В то же время ст. 67.1 ГК РФ предусмотрено, что решение, принятое исполнительными органами ООО, должно быть удостоверено нотариально, если уставом такого общества или решением общего собрания не предусмотрен иной способ, который был одобрено единогласно участников.
Страница 4, ст. 181.2 ГК РФ закрепляет перечень сведений, которые должны быть отражены в решении очного собрания учредителей. Протокол требует следующую информацию:
- дата, время и место встречи;
- лица, принимавшие участие в собрании;
- итоги голосования по каждому вопросу повестки дня;
- люди, подсчитывавшие голоса;
- люди, проголосовавшие против утверждения соглашения и просившие его зафиксировать.
Клиенты иногда отклоняют участника, если в решении указана общая сумма одобренных транзакций, а не каждое соглашение в отдельности. Поэтому рекомендуем использовать формулировку «Одобрить сделки от имени Общества с ограниченной ответственностью «_______________» по результатам проведения процедур приобретения товаров, работ, услуг. Сумма каждой сделки не может превышать ____________ (_____________) рублей 00 копеек».
ВАЖНО: Правила об утверждении не распространяются на общества, образованные участником, одновременно осуществляющим функции исполнительного органа (п. 7 ст. 46 № 14-ФЗ).
Для прохождения аккредитации и участия в торгах рекомендуем использовать образец решения о крупной сделке 44-ФЗ как для общества в составе учредителя, так и для собрания участников.
Как формируется
Решение об одобрении крупной сделки не имеет унифицированной формы и не имеет официальной формы. Участник государственного заказа вправе использовать самостоятельно разработанный документ, включающий в содержание определенные сведения.
Сведения, подлежащие указанию в решении, закреплены в п. 3 ст. 46 14-ФЗ. К ним относятся следующие сведения:
- лицо, выступающее стороной в сделке и выгодоприобретателем;
- максимальная сумма сделки;
- предмет сделки;
- иные существенные условия сделки.
Если заключение договора является результатом аукциона, то бенефициар не регистрируется. Не указывается, если это не может быть определено во время обучения.
Такое согласие учредителей удостоверяется нотариально или подтверждается способами, предусмотренными правовыми актами общества (статья 67.1 ГК РФ).
Решение об одобрении крупной сделки принимается от имени учредителей. В содержании должны быть отражены данные о времени, месте и участниках собрания, итоги голосования по вопросам, определенным в повестке дня (п. 4 ст. 181.2 ГК РФ). Отдельные записи делаются о лицах, участвовавших в подсчете голосов, и об участниках, голосовавших против утверждения соглашения (если они сами потребовали указать это в протоколе).
Комиссия заказчика вправе отклонить потенциального исполнителя за то, что участник государственных закупок прописал в решении об одобрении крупной сделки общую сумму одобренных сделок вместо максимальной по каждой сделке.
Во избежание подобных ситуаций договор составляется правильно и юридически грамотно, со следующей формулировкой согласия:
«Утвердить совершение операций от имени Общества с ограниченной ответственностью «_______________» по результатам процедур приобретения товаров, работ, услуг. Сумма каждой такой сделки не может превышать сумму ____________ (_____________) рублей 00 копеек».
Что должно быть указано в документе?
В соответствии со ст. 24.1 Закона о контрактной системе решение о согласии или одобрении крупных сделок участником — юридическим лицом должно содержать максимальные параметры условий сделки. Иными словами, в этом решении должна быть указана фраза о том, что максимальная сумма одной операции составляет «столько-то» рублей. А сколько уже решает уполномоченное лицо или лица описанные выше. Если сумма сделки меньше, чем NCMC, участник не сможет подать заявку или будет впоследствии исключен из участия в данном приобретении.
Поскольку в конкурсной документации не требуется указывать ни сторону сделки, ни выгодоприобретателя, включать в это решение минимальные параметры условий сделки не имеет смысла. В противном случае вам нужно будет предоставить «собственное одобрение» практически для всех процедур. Если эти данные отсутствуют, достаточно один раз приложить этот документ при регистрации в ОВОС, при условии, что сумма, одобренная для сделки, не окажется меньше начальной цены контракта.
Также стоит отметить, что в решении о сделке не обязательно указывать вид торгов или электронную площадку, как это часто практикуют неопытные участники.
В протоколе общего собрания, кроме вышеперечисленного, должны быть указаны дата и место проведения собрания, непосредственно лица, присутствовавшие, повестка дня, итоги голосования с подсчетом голосов.
Законодательство не содержит единого образца решения о крупных сделках. Примеры протокола одобрения сделки и решения приведены ниже.
Готовый образец
Вот образец документа
РЕЗОЛЮЦИЯ 1/2021
внеочередное общее собрание участников Общества с ограниченной ответственностью «Идеал»
Дата, время и место встречи: 14:00, 25 февраля 2021 г, идеально, улица Идеал В Собрании приняли участие (сведения о лицах, принявших участие в Собрании):
Кворум составляет 100%. Собрание имеет право принимать решения по всем вопросам повестки дня. Голоса подсчитывает секретарь правления. Расписание
По первому вопросу повестки дня выступил Идеалов Антон Сергеевич с предложением избрать Идеалова Антона Сергеевича Президентом Собрания и Идеалову Галину Владимировну Секретарем Собрания. Возложить функции по подсчету голосов на Секретаря Собрания — Идеалову Галину Владимировну. Вопрос поставлен на голосование. Результат голосования: Собрание проголосовало единогласно «За», голосовавших против решения Собрания и потребовавших составления протокола по этому поводу не было. Постановляет: избрать Председателем Собрания Идеалова Антона Сергеевича, Секретарь Собрания — Идеалова Галина Владимировна. Возложить функции по подсчету голосов на Секретаря Собрания — Идеалову Галину Владимировну. По второму вопросу повестки дня выступил Антон Сергеевич Идеалов. Докладчик предложил одобрить крупные сделки, заключаемые по результатам процедур закупок товаров, работ, услуг, проводимых в соответствии с Федеральным законом от 04.05.2013 № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и иные виды закупок по имени идеального Общества с ограниченной ответственностью на сумму, не превышающую 10 000 000 (Десять миллионов) рублей 00 копеек каждая. Вопрос поставлен на голосование. Результат голосования: Собрание проголосовало единогласно «За», голосовавших против решения Собрания и потребовавших составления протокола по этому поводу не было. Принято решение об одобрении крупных сделок, заключаемых по результатам процедур закупок товаров, работ, услуг, проводимых в соответствии с Федеральным законом от 04.05.2013 № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд», Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и иные виды заключения договоров от имени Общество с ограниченной ответственностью «Идеал», на сумму не более 10 000 000 (Десять миллионов) рублей 00 копеек каждое. По третьему вопросу повестки дня выступил Идеалов Антон Сергеевич, который предложил определить срок действия протокола об одобрении крупных сделок до 25 февраля 2022 года. Вопрос поставлен на голосование. Результат голосования: Собрание проголосовало единогласно «За», голосовавших против решения Собрания и потребовавших составления протокола по этому поводу не было. Мы решили определить срок действия протокола об одобрении крупной сделки до 25 февраля 2022 года. По четвертому вопросу повестки дня выступил Антон Сергеевич Идеалов, предложив избрать в качестве способа подтверждения принятия решения общим собранием участников и состава участников Общества, присутствовавших при его принятии, подписание протокола всеми участниками Общества. Вопрос поставлен на голосование. Результат голосования: Собрание проголосовало единогласно «За», голосовавших против решения Собрания и потребовавших составления протокола по этому поводу не было. В качестве способа подтверждения принятия общим собранием участников решения и состава участников Общества, присутствовавших при его принятии, решено избрать подписание протокола всеми участниками Общества.
|
Скачать образец решения об одобрении крупной сделки с ООО если два учредителя
Образец решения о крупной сделке единственного учредителя ООО
Образец решения об одобрении крупной сделки для нескольких учредителей ООО
Скачать |
Что будет, если не одобрить крупную сделку
Важно понимать, что крупная сделка с ООО не является чем-то запрещенным или контролируемым налоговыми органами. Компания может продавать и покупать все, что захочет, чтобы изменить тип и масштаб бизнеса. Главное, каждый участник должен осознавать, что важно в совместном деле. Вот для чего нужно голосовать за крупную сделку.
Следствием крупных сделок без права голоса являются корпоративные конфликты.
Важная сделка без согласования будет отменена судом по требованию непрошеного участника: п. 4 и 5 ст. 46 Закона о НРЛ.
О покупке смартфонов на все деньги компании партнер не знал. И если бы я знал, то проголосовал бы против. У вас достаточно голосов. Теперь партнер хочет вернуть деньги компании, а смартфоны провайдеру. Вы имеете на это право.
Для участия участник должен иметь не менее 1% голосов в подписи. Но несколько участников могут добавлять голоса. С момента, когда человек узнал о контракте, есть год, чтобы предстать перед судом.
В суде участник должен доказать, что сделка является необычной для компании и что другая сторона знала о ней. Тогда суд применит реституцию: одних он заставит вернуть товар, вторых — деньги.
Директор, подписавший соглашение без согласия участников, ответит компании своими деньгами.
Если в связи с важной операцией компания останется без денег, без бренда или без единого офиса, претензию предъявит директор по условиям ст. 44 Закона о НРЛ. А когда директор является еще и участником, его могут исключить из общества в судебном порядке.
Оспаривание крупных сделок
С начала 2017 года изменились правила, связанные с заключением крупных сделок. В частности, изменился порядок вызова. Эту процедуру можно проводить только при наличии всех необходимых условий. При отсутствии хотя бы одного из перечисленных условий начинать конкурс нет смысла. Суд просто отклонит иск. Учитывайте все эти условия:
- Утверждение важного соглашения. Спор осуществляется только тогда, когда сделка не одобрена ни советом директоров, ни собранием участников. Возможны такие варианты: решение об одобрении операции не набрало необходимого количества голосов, процедура утверждения была проигнорирована.
- Количество голосов. Претензию может подать только лицо, обладающее не менее чем 1% от общего количества голосов ООО. Возможна альтернатива. Например, у истца всего 0,5% голосов. В этом случае вы сможете объединиться с другим человеком, имеющим не менее 0,5% голосов. Иск может быть подан совместно.
- Срок лимита. Отсчитывается со дня проведения общего собрания по итогам года, в котором проводилось ТС. После истечения срока его нельзя восстановить.
- У контрагента была вся необходимая информация о сделке. В частности, вас должны уведомить о следующих моментах: сделка для организации признана важной, не одобрена.
Иск не будет отклонен судом только при соблюдении всех четырех условий.
Составление иска
Для отмены крупной сделки необходимо подать претензию. Основанием для признания операции недействительной станет статья 173.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 4 статьи 46 Федерального закона «Об ООО». Ответчиком будет ООО и его контрагенты. Для оспаривания необходимо доказать наличие таких обстоятельств:
- Операция должна быть одобрена как крупная сделка.
- Операция не была должным образом одобрена.
- У контрагента была информация о том, что сделка нуждается в одобрении.
К заявлению необходимо приложить подтверждающие документы. В частности, это документ, в котором указано, что истец владеет 1% и более голосов от общего числа. Таким документом может быть выписка из ЕГРЮЛ, список участников ООО. Также к заявлению рекомендуется приложить следующие документы:
- Документы, подтверждающие сделку: кредитный договор, расчет суммы кредита.
- Бухгалтерский баланс.
- Письмо общества.
- Документальное подтверждение того, что процедура оформления сделки была незаконной.
- Доказательства того, что копия жалобы направлена ответчику.
- Квитанция об уплате государственной пошлины.
- Доверенность, если иск подает представитель.
Вам необходимо обратиться с иском в Арбитражный суд. Заявление рекомендуется составлять вместе с юристом.